22
本月專題
非傳統商標保護常見問題之探討
104.02 智慧財產權月刊 VOL.194
為了讓審查官能夠聞得到該氣味，以決定該樣本是否能證明該商標之使用
與商品或服務有關，在大多數的實務案例中，申請人所提出的樣本為實際商品
本身。在提出該等樣本時，申請人須在樣本上明確表示此為氣味商標申請案的
樣本，如此才能正確地將該實際樣本送到審查官手上
21
。以下為美國氣味商標
（
Scent Marks
）案例：
案例
1
：註冊第
1639128
號
第一件氣味商標係由美商
CLARKE CELIA
於
1988
年
10
月
18
日申請，指定使用
於第
23
類「縫紉線、繡線」商品，商標圖樣描述：本商標係由具高度影響力、清
新的或易使人聯想到花朵盛開的花香香氣所組成之氣味商標
22
。本案最初審查律
師認為無識別性而遭到核駁處分，
CLARKE CELIA
上訴至商標審判暨上訴委員會
（
TTAB
），該委員會認為該商標已取得第二層意義，具有後天識別性
23
，應准予
註冊，本案乃於
1991
年
3
月
26
日獲准註冊於主要註冊簿
24
。不幸的是此商標因違反
Section 8 of the Trademark Act, 15 U.S.C.
§
1058.
25
，六年未持續使用並檢送相關使
用證明宣誓書，在
1997
年
9
月
29
日遭到
USPTO
撤銷。
21
USPTO TMEP 904.03
（
m
）
, available at
/
d1e2.xml#/result/RDMS/detail/manual/TMEP/Oct2012/TMEP-900d1e994.xml?q=904.03%20
%28m%29&start=1&ccb=on&ncb=off&icb=off&fcb=off&ver=Oct2012&sort=relevance&syn=adj&cnt
=10&results=compact&index=2#highlight
（
last visited Aug. 9, 2014
）
.
22
USPTO, TESS, THE MARK IS A HIGH IMPACT, FRESH, FLORAL FRAGRANCE REMINISCENT
OF PLUMERIA BLOSSOMS. available at
d6h.2.1
（
last visited Mar. 24, 2014
）
.
23
Kenneth L. Port, On Nontraditional Trademarks, 38 Northern Kentucky L. Rev.
（
1
）
, 24, 50-51
（
2012
）
.
24
根據美國商標註冊制度，依商標識別性的強弱可分為兩種註冊方式，第一種為識別性較高的商
標，可登記於「主要註冊簿」（
Principal Register
）；第二種為識別性較低之商標，有可能藉由持
續使用而取得後天識別性（
acquired distinctiveness
）者，得先登記於輔助註冊簿（
Supplemental
Register
）。登記於輔助註冊簿者有下列幾點益處：第一、確定首次使用日期（
date of first
use
），第二、可先卡位，防止其後第三人再提出指定使用相同或類似商品或服務而造成混淆誤
認之商標申請，第三、於公告程序中第三人不得對之提出異議，第四、商標審查時間較短，第
五、經獲准登記於輔助註冊簿者，得因為該商標之持續使用，在市場上經由使用而使得商標識
別性強度逐步增加，在持續不斷地使用達五年後，可向
USPTO
主張取得後天識別性，有機會
藉以晉升成主要註冊簿。
25
A
§
8 Declaration of Continued Use is a sworn statement, filed by the owner of a registration, that
the mark is in use in commerce. Section 8 of the Trademark Act, 15 U.S.C.
§
1058. If the owner is
claiming excusable nonuse of the mark, a
§
8 Declaration of Excusable Nonuse may be filed. The
purpose of the
§
8 Declaration is to remove marks no longer in use from the register.
