26 113.5 智慧財產權月刊 VOL.305 專利法公布80週年特集 專利法制定公布80週年之回顧與展望 我國專利法就發明之積極界定與消極定義，於專利法第21 條就發明概念， 定義為利用自然法則之技術思想之創作。（專21）24 但並未將發現作為發明專利 之保護標的。惟92 年修正專利法以前，參考日本特許法第2 條規定，技術思考 須具有高度，此用語係參考德國立法例上有關發明高度（Erfindungshöhe）之概念， 惟德國發明專利法（Patentgesetz）現已不再使用，我國專利法亦在92 年修正專 利法，將高度用語刪除，但未明示其修正之理由。有關發明高度，係指德國就發 明專利之進步性要件，現已為發明活動（erfinderische Tätigkeit）（或稱發明步驟； 發明步距）（inventive step）所取代。至德國著作權法，現有以個性（Individuakität） 稱之，惟仍有繼續沿用創作高度（Gestaltungshöhe；Schöpfungshöhe），作為著作 要件者25。 在發明適格標的之例外規定，68 年專利法修正時，其維持當時原條文有關不 予專利之物品，例如化學品、飲食品及嗜好品、醫藥品及其調合品等外，增訂第 4 條第6 款規定「糧食新品種」。以上修法仍沿襲舊法，將若干物質發明，排除 發明保護範圍。因此，75 年修正專利法就此部分之修法，值得注意。即當時第4 條相關不予發明專利者，刪除舊條文第一款及第三款「化學品」、「醫藥品及其 調合品」不予專利之規定，以提升國內工業水準，故僅留下「飲食品及嗜好品。 但其製造方法不在此限。」惟物品新用途之發現，雖不應予以專利，但為配合化 學品、醫療品之開放專利，及鼓勵化學品、醫藥品新用途之開發研究，增列第七 款「物品新用途之發現。但化學品及醫藥品不在此限。」規定。之後，83 年修正 專利法時，雖原規定之立法原意，在於顧及國民生計，但經修法之評估，當時許 多飲食品均可以其他物品代替，且開放飲食品亦為國際趨勢，爰參照美國、英國、 德國、法國及日本等外國立法例，並79 年7 月20 日、10 月12 日中央標準局與 24 參考82 年12 月28 日全文修正（83 年1 月21 日公布）第19 條參考（最高）行政法院70 年 判字第817 號，71 年判字第8 號，73 年判字第1391 號等判決及日本特許法第2 條明定發明 之定義。 25 有關創作高度之評析，參考Loewneheim/Leistner, in: Schricker/Loewenhein, Urheberrecht, 6. Aufl., München: Beck, 2020, §2 Rn.50ff.; Tobias Lettl, Urheberrecht, 3.Aufl., München: Beck, 2018, §2 19ff..
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