智慧財產權月刊 262期

68 109.10 智慧財產權月刊 VOL.262 判決摘要 性或美感性之著作是否涉及抄襲時，如使用與文字著作相同之分析解構方法為細 節比對，往往有其困難度或可能失其公平，因此在為質之考量時，應特加注意著 作間之「整體觀念與感覺」。所稱「整體觀念與感覺」，即不應對二著作以割裂 之方式，抽離解構各細節詳予比對，二著作間是否近似，應以一般理性閱聽大眾 之反應或印象為判定基準。 （一）被告有合理接觸「愛蜜莉與波奇圖文插畫」之可能 　　「愛蜜莉與波奇圖文插畫」、「宅貓妙可」各個插畫具體創作完成時 間不明，但依證人 B 所證「愛蜜莉與波奇圖文插畫」係其於 101 年開始陸 續創作發表，而被告則供稱其於 103 年開設粉絲團宅貓妙可小角落、開始 創作 LINE 貼圖草稿，當時角色還沒定型， 104 年才開始確定妙可五官等語， 堪認「愛蜜莉與波奇圖文插畫」公開發表時間應早於「宅貓妙可」。另依 告訴人所提被告與告訴人共同加入之臉書社團、告訴人於 PTT 論壇喵版發 文節錄、被告為喵版版友之發文頁面節錄等，亦足認被告有合理接觸「愛 蜜莉與波奇圖文插畫」之可能。 （二）「愛蜜莉與波奇圖文插畫」與「宅貓妙可」難以構成實質近似 　　考量貓為現實之動物有常見姿勢與高貴等形象，且貼圖創作為日常生 活使用，故各款貼圖中貓之動作、呈現意境本常有雷同，而貼圖受限於對 話框既定範圍大小、貼圖中貓臉往往占最大比例，為觀看者首先應注意， 應為主要特徵，在判斷實質近似上尤為重要，本案兩圖案在排除不受保護 之基本表現手法及道具特徵元素後，在貓臉部分因有毛色、虎斑、嘴鼻顏 色、腮紅顏色與比例等差異，與呈現之角色個性亦有殊異，給人整體觀念 與感覺不相同，難以構成實質近似。